在刑事案件司法實踐中，取保候?qū)彽闹匾圆谎远鳌Ｗ鳛闄z察系統(tǒng)內(nèi)部工作人員，經(jīng)常接到辯護律師提出的取保候?qū)徤暾垼z憾的是，這些取保候?qū)徤暾埢旧隙际潜获g回的命運，成功率極低。

那么，如何提高申請取保受審的成功率呢？筆者總結(jié)以下幾點，供大家批評扶正。

 

一、律師提出取保候?qū)徤暾垥r的常見誤區(qū)

工作中常常遇到律師們申請取保候?qū)彛鶕?jù)筆者的歸納總結(jié)，發(fā)現(xiàn)辯護律師申請取保候?qū)彺嬖谝韵抡`區(qū)：

 

1、盲目提出取保候?qū)徤暾?

 

刑辯律師接受委托后，一般家屬都迫切希望當事人能從輕處罰，甚至認為根本不是犯罪，會向刑辯律師要求申請取保候?qū)彙＝邮芪泻螅M可能完成客戶的要求是律師的準則，但并不是所有案件的當事人都適合取保候?qū)彛行┲卮蟀讣黠@不適合取保候?qū)彽模裘つ刻岢鋈”：驅(qū)徤暾垼瑫绊戅k案部門承辦人對你的專業(yè)水平印象，甚至會間接影響你提出的其他法律意見。

 

比如在一宗詐騙罪案件中，全案的涉案金額高達上千萬元，涉案犯罪嫌疑人一人直接實施的詐騙行為就高達400余萬元，該犯罪嫌疑人判處的刑期可能超過十年，但辯護律師卻一遍遍要求取保候?qū)彛粌H增加了檢察機關的工作，更是降低了辯護律師自身的專業(yè)形象。

 

所以，當一些不適合取保候?qū)彽陌讣斒氯思覍僖笮剔q律師提出申請時，應結(jié)合案件本身向家屬解釋緣由，盡量避免向檢察院提出無效申請。

 

2、引導當事人翻供

 

筆者發(fā)現(xiàn)在部分案件中，當事人在偵查階段一開始穩(wěn)定認罪的，案件事實清楚，其他證據(jù)也充分，但經(jīng)過律師會見后當事人供述突然改變了。一些刑辯律師在會見過程中，有意無意引導當事人的供述，使其改變原來的供述，這樣不僅僅會降低取保候?qū)彸晒β剩踔習绊懻J定其自首、坦白的情節(jié)，嚴重損害當事人的權益。對于刑辯律師來說，也會影響個人職業(yè)生涯，情節(jié)嚴重的甚至會觸犯刑法。

 

比如，在一宗假冒注冊商標案件中，當事人到案后的第一份、第二份筆錄均供述委托過輔料加工廠生產(chǎn)相關假冒注冊商標商品的零配件，根據(jù)案件其他相關證據(jù)，形成了完整的證據(jù)鏈。由于當事人屬于電話通知到案，到案后如實供述，有認定自首的可能。但從第三次筆錄開始，當事人突然翻供稱不認識輔料加工廠老板，也從未委托加工生產(chǎn)。而這個前后口供大轉(zhuǎn)變期間，辯護律師首次會見了當事人。最終，經(jīng)法院審理仍然認定了當事人構(gòu)成犯罪，也取消了對當事人自首的認定。

 

3、顛倒黑白，無中生有

 

刑辯律師在提交申請和辯護意見時，在法律層次可以有不同的認識，可以站在當事人的角度，發(fā)表對當事人有利的觀點。但切忌不要在事實層次顛倒黑白，比如監(jiān)控明明已經(jīng)清楚拍攝到犯罪行為，還對此行為進行無謂辯護，強說不是犯罪行為，這種辯護是沒有任何收益的。而基于這樣顛倒黑白的辯護思路而申請取保候?qū)彛Y(jié)果也可想而知了。

 

4、分不清法律服務和表演

 

在筆者辦理案件過程中，遇到過很多負責任的刑辯律師。他們認認真真分析案件，研究法條和司法解釋，尋找大量判例尋找辯護方向，能獲得我們的認同和欽佩。但是，筆者也會遇上不少“戲精律師”。這些“戲精律師” 常常不遺余力地在家屬面前表演，通過打包票、認識人、無理挑刺、說一堆沒有針對性的辯護詞，甚至一開庭就提出管轄權異議，再提出回避請求，最后申請非法證據(jù)排除，打完一套“三連擊”后才開始肯進入正常庭審程序，在家屬眼里可能是“有能力”的表現(xiàn)。

 

然而，法槌是掌握在法官的手中，刑辯律師面對的不僅僅是當事人和家屬，還有對臺競技的公訴人，作為裁判的法官，在法庭舞臺上大家都是內(nèi)行，街邊的花拳繡腿能得到路人的叫好聲，然決定生死的卻是高手之間電光火石的較量。所以，加強自身法律知識的儲備，修煉好內(nèi)功，要比表演實在的多。太多浮夸的演技，除了讓法官對你印象不佳，甚至會影響法官對被告人的自由裁量，于任何角度來看，均是損人不利己的行為。

 

二、如何提高取保候?qū)彸晒β?

 

說了這么多反面例子，那么作為辯護律師如何能提高取保候?qū)彸晒β誓兀抗P者認為仍然需要回到法律技術層面，就案件談案件，就事實談法律，有的放矢方是上策。具體可以從以下幾個方面思考行動：

 

1、 判定是否構(gòu)成犯罪和涉及的罪名有無錯誤

 

對于刑事案件，辯護人越早介入了解案情，提出法律意見，對當事人越有利。在偵查階段，辯護人應當詳細向嫌疑人了解案件的真實情況，思考是否構(gòu)成犯罪，構(gòu)成何種罪行，情節(jié)是否嚴重，有無社會危險性等等，根據(jù)案件的實際情況考慮相關的辯護方向。

 

例如甲某盜竊（非扒竊）了一部手機（價值人民幣800元），手機未設密碼，手機內(nèi)的支付寶亦開通了免密支付，每日免密支付額度為200元，甲某連續(xù)三日通過免密支付功能給自己的銀行卡轉(zhuǎn)賬200元，第三天被公安機關抓獲歸案，公安機關以盜竊罪（多次盜竊）對甲某立案偵查。

 

假定犯罪發(fā)生地是一線城市，盜竊罪的追訴額為3000元人民幣，顯然本案數(shù)額未達追訴標準，然而甲某三日內(nèi)分三次轉(zhuǎn)賬的行為是否構(gòu)成盜竊罪，刑辯律師可以就此向公安機關提出自己的法律意見，進而提高取保候?qū)彸晒β省?

 

2、收集當事人有利證據(jù)并及時提交

 

辯護律師接受委托后，除了要考慮當事人是否犯罪、構(gòu)成何罪的法律問題外，還要收集對當事人有利的證據(jù)。如當事人的犯罪行為是否惡劣、犯罪情節(jié)是否嚴重、有無社會危險性、有無穩(wěn)定住所、能否提供保證人或保證金、保證隨傳隨到等等。若案件中有被害人，積極與被害人或其家屬聯(lián)系，盡早與被害人或其家屬達成協(xié)商取得諒解，將收集的對當事人有利的證據(jù)及時提交辦案機關，越早越好。

 

3、取保候?qū)徤暾埖臅r機要把握

 

當考慮完案件的法律問題，對當事人有利的證據(jù)也已收集完成，取保候?qū)徦璧牟牧弦鄿蕚浜煤螅酉聛砭鸵蜣k案機關提交取保候?qū)彽纳暾埩恕Ｏ嗨频陌讣⑼瑯拥牟牧希瑸楹斡行┠軌虺晒Γ行﹨s失敗了，很大程度是申請的時機不對。那么何時提出取保候?qū)徤暾垶榧眩?

 

建議在偵查階段，公安機關將案件報送檢察院批準逮捕之前提出最好。若能在檢察院批捕前就申請取保候?qū)彸晒Γ梢约皶r解除當事人的羈押狀態(tài)。同時，若證據(jù)沒有發(fā)生重大變化，一般不會再變更強制措施為逮捕。

 

若未能在偵查階段提出申請，案件已移送到檢察機關審查起訴，可以在案件移送后的一到兩個星期后向檢察機關提請羈押必要性審查，并提交相關材料和意見，經(jīng)初查后若有可能變更強制措施的案件，檢察機關會立案進行審查。

 

在審查起訴階段申請取保，要掌握好時機。太早提交，可能承辦人還沒來的及完整閱卷，太晚提交，案件有可能已起訴到法院或退回公安機關補充偵查，同時結(jié)合當時的情況（法檢部門一般年頭案件較少，年尾案件較多）進行調(diào)整。

 

若案件在偵查、審查起訴階段均未申請取保候?qū)彛搅藢徟须A段再提申請，成功率可能會低一點，審判階段是刑事訴訟的最后階段，除非證據(jù)方面有重大變化，一般不會變更強制措施。